El abaratamiento de las pólizas y la mayor competencia entre aseguradoras están facilitando el acceso de las pequeñas y medianas operaciones a los seguros de manifestaciones y garantías. El TRI Day Madrid también abordó los problemas jurídicos de las reclamaciones y el crecimiento de los seguros fiscales.
Los seguros de manifestaciones y garantías, conocidos como W&I (Warranty & Indemnity), están ampliando su presencia en el mercado español de fusiones y adquisiciones (M&A). Lo que hasta hace pocos años era una herramienta utilizada principalmente en grandes transacciones comienza a encontrar aplicación en operaciones de menor importe, incluidas compraventas empresariales de alrededor de un millón de euros.
Esta evolución fue uno de los principales asuntos analizados en el TRI Day Madrid, organizado por el despacho internacional Clyde & Co el pasado 21 de octubre en el Hotel Orfila de Madrid. El encuentro reunió a cerca de 90 profesionales de aseguradoras, agencias de suscripción, corredores de seguros y despachos de abogados para examinar las tendencias del mercado de seguros transaccionales.
La reducción de los precios, la ampliación de las coberturas y la creciente especialización de las entidades aseguradoras están modificando las condiciones de acceso a estos productos, que permiten cubrir determinados riesgos derivados de las manifestaciones y garantías contractuales en las operaciones de compraventa de empresas.
Miguel Relaño: el seguro transaccional se ha convertido en una herramienta habitual
Miguel Relaño, socio codirector de Clyde & Co en España, destacó durante el encuentro la transformación experimentada por este mercado.
«El seguro de riesgos transaccionales era un producto muy especializado que se utilizaba para grandes operaciones. Hoy prácticamente se ha convertido en una herramienta habitual en cualquier operación de M&A», afirmó.
Según se expuso durante la jornada, actualmente existen soluciones aseguradoras para transacciones inferiores a 100 millones de euros e incluso para operaciones de aproximadamente un millón de euros o importes menores.
Esta ampliación del mercado permite que empresas y operadores que anteriormente encontraban dificultades para contratar estas coberturas puedan valorar su utilización en operaciones de compraventa.
La competencia entre aseguradoras también ha favorecido una mayor flexibilidad en la suscripción y el desarrollo de productos adaptados a riesgos específicos.
Entre los supuestos analizados figuraron las operaciones con estructuras societarias complejas, los riesgos medioambientales y las transacciones sobre empresas cuyo principal valor reside en activos de propiedad intelectual.
La inteligencia artificial comienza a intervenir en el análisis de riesgos
La utilización de herramientas de inteligencia artificial fue otra de las cuestiones abordadas durante el encuentro.
Su aplicación al análisis documental permite automatizar determinadas tareas de revisión de información y reducir los recursos necesarios para evaluar algunos de los riesgos asociados a las operaciones corporativas.
Esta evolución puede tener consecuencias tanto para los procesos de suscripción de las pólizas como para el trabajo de los profesionales que intervienen en las operaciones de M&A.
No obstante, durante la jornada se insistió en que la automatización no sustituye el criterio de los especialistas, cuya intervención continúa siendo necesaria para interpretar la documentación, valorar las contingencias y determinar el alcance de las coberturas.
Las reclamaciones plantean dificultades para acreditar y cuantificar los daños
La expansión de los seguros W&I también está acompañada de una mayor experiencia en la gestión de reclamaciones.
Después de aproximadamente una década de presencia en el mercado español, el incremento de las notificaciones de siniestros está permitiendo identificar los principales problemas jurídicos y prácticos que surgen al activar estas pólizas.
Uno de los aspectos más complejos es la acreditación de la relación causal entre el incumplimiento de una manifestación o garantía y el perjuicio económico sufrido por el asegurado.
A ello se añade la dificultad de cuantificar los daños, especialmente cuando las reclamaciones incluyen lucro cesante o se calculan utilizando múltiplos de valoración empresarial.
Estas cuestiones requieren un análisis jurídico y económico especializado, en el que resulta determinante tanto la redacción de la póliza como la documentación que permite acreditar la existencia y el alcance del perjuicio.
Los participantes también examinaron las diferencias entre el ordenamiento jurídico español y los sistemas anglosajones de los que proceden muchas de estas coberturas.
La adaptación de los productos al marco jurídico nacional y la disponibilidad de equipos especializados en España adquieren así una importancia creciente para la resolución de las controversias.
Según se señaló durante el encuentro, el mercado español todavía no cuenta con sentencias judiciales sobre reclamaciones derivadas de seguros W&I, una circunstancia que los participantes relacionaron, en parte, con la utilización de acuerdos extrajudiciales y del arbitraje.
La comunicación temprana entre asegurados, corredores y aseguradoras, así como la identificación precisa de los posibles incumplimientos, fueron señaladas como factores relevantes para facilitar la gestión de los siniestros.
Los seguros fiscales amplían su utilización fuera de las operaciones corporativas
El seguro fiscal ocupó también una parte importante del TRI Day Madrid.
Este producto permite transferir a una aseguradora las consecuencias económicas de determinadas contingencias tributarias cuya materialización es incierta.
Aunque su utilización estuvo inicialmente relacionada con operaciones de M&A y con inversiones de fondos, los participantes señalaron que su contratación está comenzando a extenderse a situaciones ajenas a las compraventas empresariales.
La existencia de interpretaciones tributarias diferentes entre el contribuyente y la Administración constituye uno de los escenarios en los que pueden plantearse estas coberturas.
Sin embargo, para que el riesgo resulte asegurable es necesario que exista una posición jurídica técnicamente defendible y que la contingencia esté suficientemente delimitada.
Las pólizas pueden cubrir, según sus condiciones particulares, la cuota tributaria reclamada, los intereses, determinadas sanciones y los gastos de defensa. También pueden contemplar mecanismos destinados a evitar que el asegurado tenga que adelantar fondos durante una controversia con la Administración tributaria.
El mercado español está comenzando a registrar las primeras reclamaciones relacionadas con estos seguros, lo que pone de manifiesto la necesidad de coordinar adecuadamente la actuación del contribuyente, sus asesores fiscales, los corredores y las entidades aseguradoras.
Un mercado en transformación para abogados y aseguradoras
La evolución de los seguros transaccionales está modificando el papel de estos instrumentos en las operaciones empresariales.
Su mayor accesibilidad económica, la diversificación de las coberturas y la aparición de equipos especializados están ampliando las posibilidades de utilización de las pólizas W&I y de los seguros fiscales.
Al mismo tiempo, la experiencia acumulada en las reclamaciones pone de relieve la importancia de definir correctamente los riesgos asegurados, negociar las condiciones contractuales y prever los mecanismos de resolución de controversias.
Para los abogados que intervienen en operaciones de M&A, la evolución de estos productos incorpora nuevas cuestiones a la negociación y estructuración de las transacciones, especialmente en lo relativo a la distribución de responsabilidades entre compradores, vendedores y aseguradoras.
El TRI Day Madrid organizado por Clyde & Co reflejó así un mercado que, además de ampliar su ámbito de aplicación, afronta el desafío de adaptar sus instrumentos contractuales y procedimientos de reclamación a la práctica jurídica española.