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01 de OCTUBRE de 2015

Fiscalía emitirá en los próximos días una circular que aclarará si las personas jurídicas cumplen con las medidas de compliance necesarias

LAWYERPRESS / @LuisjaSanchez

Thomson Reuters Aranzadi y ASCOM organizan en el CGAE el primer Congreso Nacional de Compliance con gran afluencia de expertos en esta materia

Conocer las mejores prácticas en el campo de Compliance a través de sus responsables directos en empresas de distintos sectores y, al mismo tiempo analizar el punto de vista de jueces fiscales sobre la aplicación del nuevo Código Penal y las empresas, son dos de los objetivos de este I Congreso Nacional de Compliance que ha tenido una gran acogida entre expertos en la materia, abogados y asesores jurídicos de empresa, ahora muchos de ellos convertidos en Compliance Officer. Junto con las prácticas descritas supimos tras la intervención de Helena Prieto, de la secretaría técnica de la FGE,  que la Fiscalia emitirá en los próximos días una circular donde aclarará a empresas y fiscales que requisitos se esperan de los programas de cumplimiento normativo para que realmente se consideren eficientes. Es evidente que es una buena noticia, a falta de un Reglamento que aclarece ciertas cuestiones sobre cumplimiento normativo esta circular será un elemento clave para conocer cómo deben implementarse los diferentes modelos de cumplimiento normativo.

Una de las intervenciones más esperadas fue la del magistrado de la Sala Penal del Tribunal Supremo, José Manuel Maza, con él pudimos hablar en el intervalo de este Congreso  Nacional de Compliance. En su exposición analizó la puesta en marcha del compliance como sistema preventivo en las empresas y su evolución, así como la definición de la responsabilidad de los diferentes agentes en la empresa, personas físicas y jurídicas: “ Reconozco que mi opinión ha evolucionado del agnosticismo de la reforma a posiciones más de defensa de la misma. Ahora puede ser muy útil este sistema, sobre todo para perseguir delitos graves económicos”, comentó.  Y es que a cambio de ciertos beneficios procesales la colaboración de la persona jurídica para frenar ese delito está ahora sobre la mesa. “El único riesgo que hay es la necesidad que el procedimiento penal lo lleve de una vez por todas el fiscal y no el juez instructor como es ahora el caso para que haya ese margen de negociación con la persona jurídica”; indicó.  También nos indica que ha habido pocas sentencias sobre este tema, “algunas de conformidad, donde se ve que no se ha entendido bien lo que es el compliance”. Y recuerda que éste es un sistema nuevo en nuestro Código Penal.

Sobre las diferentes responsabilidades que hay en la persona jurídica cuando se comete un delito Maza comentó que “hay una responsabilidad de la persona física que es la de toda la vida con delitos claros que ya se conocen. Ahora se introduce la responsabilidad de la persona jurídica con unos perfiles novedosos algo complejos. También estará la responsabilidad de los  que no implementan los mecanismos de riesgos siendo los responsables en la empresa, regulada en el borrador en un artículo que luego se eliminó. Ahora no existe en la actualidad y creo que es fundamental que exista”, subrayó. Para este magistrado sería bueno que se regulase esa práctica, como lo tiene el compliance officer, el garante de los sistemas en cada empresa. “Si no interviene y conoce de un delito podría ser acusado de la comisión del delito aunque no lo hubiera realizado él, si estuviera dentro de sus competencias”, destacó.  Para Maza hay que evitar que con el compliance las empresas tengan una puerta abierta para delinquir “siempre detrás de las personas jurídicas hay personas físicas y habría que introducirse en la reforma”

Este Magistrado de la Sala Penal del Supremo abordó en su intervención de la tarde la necesidad de que el cumplimiento normativo cuente con un reglamento que aclare diferentes aspectos relacionados con el desarrollo de esta actividad. De hecho, muchos juristas señalan las luces y sombras del compliance, sistemas normativos que se desarrollan sin tener unos parámetros claros de lo que hay que hacer: “En Italia hay un Decreto que sirve como Reglamento del funcionamiento del compliance que algo se ha copiado en nuestro país e introducido en el propio Código Penal. De hecho sabemos que la Fiscalía emitirá una circular en los próximos días para dejar claro si la persona jurídica tendrá los controles debidos en un sistema de cumplimiento normativo. “Al mismo tiempo desde AENOR e ISO Internacional hay un movimiento internacional para establecer criterios de homogeneización normativa para que se exijan en materia de compliance los mismos requisitos a empresas españolas que a otras ubicadas en otros países”, destacó. De hecho nos anunció que ya hay una norma ISO internacional que define un buen cumplimiento normativo.

Una reforma penal necesariaa

Alain Casanovas, es el director académico de este Congreso y el socio responsable del área de Compliance en KPMG Abogados. Una de las personas que mejor vio hace tiempo lo que venía en cuanto cumplimiento normativo. En esta entrevista, ya anticipada lo que acaba de venir al mundo de la empresa, http://goo.gl/nM1fT6,.  “El evento ha sido un éxito. A poco de ponerse en marcha todas las plazas estaban cubiertas. Es muy interesante ver la concienciación que hay a nivel empresarial sobre estas cuestiones”, subrayó. Y es que entre ponentes y asistentes encontramos a profesionales de empresa de primera línea, muchos de ellos encargados del cumplimiento normativo en su organización. “Ahora con el cambio normativo efectuado se ha clarificado la reforma del 2010 sobre esta materia que era somera y con poco definida.  Esto ha hecho que las empresas se hayan sensibilizado más sobre estos temas”, apunta. Para este experto en cumplimiento una de las claves del sistema es blindar de forma laboral al Compliance Officer para que pueda hacer su trabajo. “Debe haber mecanismos que respalden su independencia y autonomía de gestión”, recalca.

Los expertos advierten que la gran empresa ha tomado conciencia de la necesidad de contar con ese cumplimiento normativo, Sin embargo, desde la pyme aún hay mucho desconocimiento y los abogados, asesores de las compañías, tienen que hacer pedagogía al respecto

Cara de satisfacción tiene Silvia Enseñat, presidenta de ASCOM, http://goo.gl/8hjfva, entidad que acaba de cumplir un año de asistencia en defensa y formación de la figura de los Compliance Officer: “Ha sido un éxito de asistencia y por desgracia muchas solicitudes han quedado sin responder. Estoy seguro que les veremos en el Congreso del año que viene”. Para esta experta en cumplimiento lo mejor del evento es el enfoque transversal del mismo con opiniones de magistrados, fiscales y los propios Compliance Officer, estos desde su punto de vista práctica, sobre estos sistemas de cumplimiento. “para nosotros la figura del Compliance es más antigua que la última reforma penal. Hay sectores como el financiero o el farmacéutico que ya tenía medidas similares a las que ahora se pide para muchas empresas”, recalca. Reconoce que su asociación recibe muchas consultas sobre estos temas. “A nadie ya le cabe duda que la figura del Compliance Officer es una nueva profesión emergente”

Abogados que asesoran a empresas

Encontramos a Xavier Ribas, con el que hablamos hace unos días, http://goo.gl/H9TXmP, con Miquel Fortuny, dos abogados especializados en materia de compliance. En opinión de Ribas “un Congreso de este tipo te ayuda a saber lo que hacen grandes empresas en materia de Corporate Compliance, donde cada sector es un mundo”. A su juicio, es una buena señal que la Fiscalía vaya a preparar una circular donde se den pautas de qué definen los buenos sistemas de cumplimiento normativo. “De esta forma se sabrá si un modelo de prevención y control del delito en la empresa es eficaz”, indicó. En un encuentro de este tipo el asistente ha podido contrastar la opinión de magistrados, fiscales y a nivel de empresarial sobre estos sistemas de cumplimiento normativo que desde el 1 de julio son obligatorios en las empresas. “Llama la atención que hay modelos de compliance, como nos lo han comentado en este evento, que han llegado a gran detalle”, afirmó. A su juicio, encontrar modelos de cumplimiento normativo en pymes no será sencillo porque tantos países como EEUU o menos avanzados como España denotan esa falta de conocimiento de esta problemática.

En opinión de Fortuny , quien ha puesto en marcha Complia, consultora en temas de compliance como ya señaló a nuestra revista digital, http://goo.gl/snbBfs,con un evento de estas características uno puede ver las partes prácticas de los sistemas de cumplimiento normativo que hay en multinacionales y empresas de gran tamaño”. Para este experto es fundamental contar con criterios concretos en el ejercicio profesional de la figura del Compliance Officer, tanto en el desarrollo de programa de compliance como en los programas de defensa corporativa. “No podemos olvidar que ahora mismo la tradición de compliance está en la gran empresa y que llegue a la pyme aún costará”, señala. A juicio de este experto las empresas han respondido a la reforma del pasado 1 de julio “hay inquietudes y ganas de analizar la situación y aplicar dicha normativa. Salvo excepciones, creo que la mayor parte de las empresas se están tomando en serio este desafío normativo, al tener importancia esta medida en su cuenta de resultados”.

Rosa Manrubia, abogada de Cartagena, también ha acudido a este Congreso Nacional de Compliance. “Nadie duda que la responsabilidad penal de las personas jurídicas ha generado un cambio importante en el derecho penal de la empresa. Ahora las compañías tendrá que tomar esas medidas para prevenir o exonerar la culpabilidad del delito”, explica. Para esta letrada es interesante conocer qué hacen las grandes empresas en materia de cumplimiento normativo “aunque la realidad de la pyme es otra diferente. Ahora en nuestro despacho el compliance forma parte de nuestro portfolio de servicios jurídicos. Estamos convencidos que esta práctica puede ser interesante para nuestros clientes”, señala. Sobre las pymes y compliance nuestra entrevistada reconoce que se debe hacer mucha pedagogía para que las pequeñas empresas conozcan realmente la repercusión de poder contar con un sistema de cumplimiento normativo adecuado a cada entidad. “Por desgracia, en un país como el nuestro las cosas se entienden cuando pasan o cuando te llega una sanción. Tener una sanción influirá en tu reputación y hará perder a esas empresas beneficios fiscales como los que ofrece la Seguridad Social, entre otros”.

 

 
 
 

 

 

 
 
 
 
 
 
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